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系統識別號 U0026-3101201501003500
論文名稱(中文) 實質董事之研究:我國與英美公司法制之比較
論文名稱(英文) A Study on De Facto Directors and Shadow Directors: Comparing Anglo-American Company Laws and Taiwan's Company Act
校院名稱 成功大學
系所名稱(中) 法律學系
系所名稱(英) Graduate Institute of Legal Sciences
學年度 103
學期 1
出版年 104
研究生(中文) 楊亮嘉
研究生(英文) Liang-Jia Yang
學號 U26991196
學位類別 碩士
語文別 中文
論文頁數 142頁
口試委員 指導教授-陳俊仁
口試委員-林恒志
口試委員-戴銘昇
中文關鍵字 事實上董事  影子董事  控制股東  受任人義務  揭穿公司面紗原則 
英文關鍵字 de fecto directors  shadow directors  controlling shareholders  fiduciary duties  piercing the corporate’s veil 
學科別分類
中文摘要 我國學界對增訂實質董事規範之呼聲已久,在經過長久的研究討論後,終於在2012年初,修訂通過公司法第八條第三項:「公開發行股票之公司之非董事,而實質上執行董事業務或實質控制公司之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者,與本法董事同負民事、刑事及行政罰之責任。但政府為發展經濟、促進社會安定或其他增進公共利益等情形,對政府指派之董事所為之指揮,不適用之。」正式引進實質董事之規範,乃公司法制上之一大里程碑。惟於經過法院及主管機關累積足夠案例之前,關於實質董事該如何認定、適用、應負之責任以及相應之義務範圍為何,仍有疑義。對此,立法理由中所提及美國法制上的控制股東概念、英國法上對於影子董事及事實上董事長久以來累積之判決與成文法之規範,均為參考依歸,藉以檢視我國現行法的缺失並提出適切的解釋適用方向。
此外,於2013年初,更進一步新增第154條第2項,引進揭穿公司面紗原則,在承認公司具有獨立法人格的基礎上,突破公司法人格獨立與股東有限責任之界線,針對特定個案,否認公司之法人格,進而責令公司股東對公司債權人負責。本文擬探討英美法對於揭穿公司面紗原則之運用,並透過比較法的方式,檢視我國現行法之缺失,以及其與實質董事、關係企業專章立法之間的相互關係。
英文摘要 SUMMARY

The voices for adding regulations to govern shadow directors and de facto directors have been existed in academia for a long time. After a long-term discussion, Paragraph 3, Article 8 of the CA has finally been added at the beginning of 2012. It is a milestone of the company legislations for officially introducing regulations governing shadow directors and de facto directors.
However, it needs further clarification for the definition, application , the responsibility scope and the relative obligations of de facto directors and shadow directors before the courts and regulators having enough experiences and cases. For such issues, mentioned in the legislation reason that the concept about the “controlling shareholders” under America legislations, and the verdicts and latest regulations regarding “shadow director and de facto director” under England legislations existed for a long period may provide certain reference, for viewing the defect of our law and identify the appropriate director of explanation and apllication.
Otherwise, at the beginning of 2014, it took further step to modify section 154 paragraph 2, introducing “the principle of piercing the corporate veil”. Under the doctrine, the court may set aside the company’s formality and hold an individual or shareholder responsible for the acts or debts of the company.
This article will explore the practices of piercing the corporate veil in the U.S. and will analyze the current regulation in Taiwan through a comparative study between de facto and shadow directors, and affiliates chapter.
論文目次 第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第二節 研究範圍及方法 3
第一項 研究範圍 3
第二項 研究方法 4
第三節 論文架構 4
第二章 實質負責人之基本概念 6
第一節 實質負責人(董事)之認定及類型 7
第一項 概說 7
第二項 實質負責人之規範模式 8
第一款 美國法-控制股東 8
第二款 英國法-實質董事 12
第三款 我國法 13
第四款 小結 16
第二節 實質董事於我國之立法過程 16
第一項 我國公司之特性 16
第一款 控制股東普遍存在-少數控制型及股權集中型 17
第二款 人頭文化盛行 17
第三款 董監事法人代表的產生方式不妥 18
第四款 小結 19
第二項 修正草案之演進 19
第一款 行政院第一次草案版本-新增第23條之1 20
第二款 行政院第二次草案版本-新增第23條之1第2項 20
第三款 立法委員提案草案-新增第8條第1項但書 20
第四款 最終通過版本-新增第8條第3項 21
第三項 現行條文與經濟部草案之差異 21
第一款 條文位置不同 21
第二款 構成要件位置不同 22
第三款 所負責任範圍不同 23
第四款 與關係企業專章區隔性之有無 23
第三節 新法評析 24
第一項 董事之定義不變 24
第二項 新法實質董事法條文義過於空泛之疑慮 26
第三項 僅適用於公開發行公司 26
第四項 排除政府指派者- V.S公司法第27條 28
第五項 新法不溯及適用 30
第六項 小結 30
第三章 實質董事之構成要件 31
第一節 前言 31
第二節 美國法 32
第一項 美國法律規範 32
第二項 美國實務見解 33
第三項 小結 33
第三節 英國法 34
第一項 前言 34
第二項 董事之類型以及二種實質董事之異同 35
第三項 事實上董事之認定-判例法上之概念 36
第一款 Secretary of State for Trade and Industry v. Tjolle & Ors(1998) 36
第二款 Re Kaytech International plc, Secretary of State for Trade and Industry v Kaczer and others(1999) 38
第三款 Holland v Revenue and Customs Commissioners and another(2010) 40
第四項 影子董事之認定 45
第一款 法律規定 45
第二款 Re Hydrodan (Corby) Ltd (1994) 46
第三款 Secretary of State for Trade and Industry v. Deverell and Another(2001) 47
第五項 同時涉及事實上董事與影子董事之認定 53
第一款 Secretary of State for Trade and Industry v. Becker(2002) 53
第二款 Ultraframe (UK) Ltd v. Fielding(2005) 56
第六項 影子董事與專業顧問 59
第一款 概說 59
第二款 成文法之規定 59
第三款 Re Tasbian Ltd (No 3), Official Receiver v Nixon(1992) 60
第七項 實質董事認定標準之演變 61
第一款 事實上董事及影子董事之關係 61
第二款 認定標準 61
第四節 我國公司法第8條第3項 65
第一項 概說 65
第二項 非董事而實質上執行董事業務者 66
第三項 非董事而實質控制公司人事財務業務經營而實質指揮董事執行業務者 68
第一款 判斷標準 69
第二款 「專業建議」之排除與否 71
第四章 實質董事之義務與相應之責任範圍 75
第一節 概說 75
第二節 美國法控制股東之義務與責任 76
第一項 理論基礎 76
第二項 控制股東之受託義務 78
第三項 商業判斷原則之運用 79
第一款 基礎原理及其意義 79
第二款 適用要件 80
第三款 法典化 84
第三節 英國法實質董事之義務與責任 85
第一項 董事之一般義務 86
第一款 董事一般義務之列舉 87
第二款 違反董事一般義務之效果 91
第三款 實質董事對於一般義務之適用 91
第二項 董事失格制度 93
第一款 理論基礎 93
第二款 規範內容 94
第三款 實質董事之適用 97
第三項 董事不法交易責任 98
第一款 規範目的 98
第二款 規範內容 98
第三款 實質董事之適用 100
第四項 小結 101
第四節 我國法 101
第一項 前言 101
第二項 對內之義務與責任—公司法第23條第1項 102
第一款 規範內容 102
第二款 受任人義務 103
第三款 商業判斷法則之引進 104
第四款 實務案例-力霸王又曾掏空案 106
第三項 對外之義務與責任—公司法第23條第2項 108
第一款 規範內容 108
第二款 特殊侵權行為責任 108
第三款 責任之追究 110
第四項 歸入權行使義務—公司法第23條第3項 110
第一款 概說 110
第二款 規範內涵 111
第三款 實質董事之適用情形 112
第五項 小結 113
第五章 實質董事概念之再釐清 115
第一節 概說 115
第一項 關係企業之規範內容 115
第二項 實質董事與關係企業之關係 117
第三項 英國法 118
第四項 我國規範衝突之解決 118
第二節 揭穿公司面紗原則之法制化 119
第一項 概說 119
第二項 揭穿公司面紗原則之意義及其本質 120
第一款 意義 120
第二款 本質 121
第三項 美國實務案例 122
第一款 Mangen v. Terminal Cabs Ltd 122
第二款 Walkovsky v. Carlton 123
第三款 案例分析 123
第四項 修法後面臨之挑戰 124
第一款 適用範圍過於狹窄 125
第二款 條文欠缺明確性 126
第五項 小結 127
第三款 本條文與實質董事和關係企業章之相互關係 128
第六章 結論 133
參考文獻 138
參考文獻 壹、 中文文獻

一、專書
1.王文宇,公司法論,元照出版,2008年9月。
2.王文宇,公司與企業法制(二),元照出版有限公司,2007年1月初版。
3.王麗玉,公司法專題研究(二),自版,2004年11月初版。
4.王麗玉,公司負責人對第三人之民事法定特別責任,字版,2004年11月初版。
5.易秋明,公司治理法制論,五南出版,2007年2月初版。
6.柯芳枝,公司法論 (上),三民,2012年2月8版。
7.柯芳枝,公司法論 (下),三民,2013年3月9版。
8.曾宛如,公司法制基礎理論之再建構,國立台灣大學法學叢書系列202,2012年11月2版。
9.曾宛如,公司管理與資本市場法制專論(一),元照有限公司出版,2007年9月10月。
10.黃銘傑,公司治理與企業金融法制之挑戰與興革,自版,2006年9月。
11.劉連煜,現代公司法,2012年9月增訂8版。
12.劉連煜,公司法理論與判決研究(三),自版,2002年
13.劉連煜,公司法理論與判決研究(四),2006年4月初版。
14.賴英照,公司法論文集,1998年五版。
15.廖大穎,公司制度與企業組織設計之法理,新學林出版股份有限公司2009年1月一版。

二、期刊論文
1.王文宇,從股權結構論公司治理法制,月旦民商法學雜誌,10期,2005年12月。
2.王志誠,公司負責人之概念與地位,月旦法學教室第24期,2004年10月。
3.王志誠,集團監理機制:關係企業治理機制之解構與建構-兼評金融集團之內部監控,中正財經法學,第1期,2010年1月。
4.林仁光,公司法第27條法人董監事制度存廢之研究,台大法學論叢,第40卷第1期,2011年3月。
5.林國彬,董事忠誠義務與司法審查標準之研究-以美國德拉瓦州公司法為主要範圍,政大法學評論第100期,2007年12月
6.曾宛如,新修正公司法評析-董事「認定」之重大變革(事實上董事及影子董事)暨董事忠實義務之具體化,月旦法學雜誌,第204期,2012年5月。
7.曾宛如,影子董事與關係企業——多數股東權行使界限之另一面向,政大法學評論,132期,2013年4月。
8.曾宛如,我國公司法待解決知問題-以公司法制基礎理論為核心,月旦法學雜誌,第181期,2010年6月。
9.曾宛如,影子董事與關係企業:多數股東權行使界限之另一面向,政大法學評論,第132期,2013年。
10.曾宛如,「我國公司法待解決之問題-以公司法制基礎理論為核心」,月旦法學雜誌,第181期,2010年6月。
11.曾宛如,「董事忠實義務於台灣實務上之實踐-相關判決之觀察」,月旦民商法雜誌,第29期, 2010年9月。
12.曾宛如,「董事會與經理人是否真為公司之業務執行機關及業務執行之輔助機關?-臺灣高等法院臺中分院九十九年度重上字第一七四號判決及九十九年度重上字第一六四號判決所凸顯之亂象論起」,月旦法學雜誌,第199期,2011年12月。
13.何曜琛,「公司治理與公開發行公司董事之告知義務-以美國法為中心」,華岡法粹,第30期,2003年12月。
14.何曜琛、方元沂,「論公司治理與獨立董事之受任人義務」,華岡法粹,第50期,2011年7月。
15.洪令家,「從美國法看揭穿公司面紗原則在我國之實踐」,中正財經法學,第8期,2014年1月。
16.陳彥良,台灣公司治理法制之實踐與國際接軌檢驗,月但法學雜誌第202期,2012年3月。
17.陳俊仁,公司治理與股東權益維護-論股東會章訂專屬決議權限之規範缺失,月旦法學雜誌,第184期,2010年9月。
18.陳俊仁,論公司本質與公司社會責任-董事忠實義務之規範與調和-,台灣法學雜誌,第94期,2007年5月。
19.陳俊仁,商事法修正評析,台灣法學雜誌,八月修法實務特刊,2012年8月。
20.郭大維,公司經營者的魁儡遊戲-論公司治理下幕後董事之規範問題,月旦法學雜誌第184期,2010年9月。
21.郭大維,論反向揭穿公司面紗原則─從台灣高等法院一00年度重上字第九十一號民事判決談起,東吳大學法學院暨法律學系2013財經法學術研討會第三場,2013年5月
22.張心悌,控制股東與關係人交易,台灣本土法學雜誌,特刊,2007年12月。
23.張心悌,反向揭穿公司面紗原則之研究,東吳法律學報第24卷第4期,2013年4月。
24.黃帥升、陳文智,從公司法新修正看董事責任,會計研究月刊第315期,2012年2月。
25.黃銘傑,交叉持股vs.公司監控,台大法學論叢,第30卷第1期,2001年1月。
26.黃銘傑,管窺力霸風暴中所暴露之公司治理與金融監理問題,月旦財經法雜誌,第8期,2007年3月。
27.劉連煜,新修正公司法講座第一講:公司法二○一二及二○一一年新修正條文析論(一),月旦法學教室,122期,2012年12月。
28.劉連煜,事實上董事及影子董事,月旦法學教室,第96期,2010年10月。
29.劉連煜,董事忠實義務於台灣實務上之實踐,月旦民商法雜誌,第29期,2010年9月。
30.劉連煜,董事責任與經營判斷法則,月旦民商法雜誌,2007年9月。
31.劉連煜,揭穿公司面紗原則級否認法人格理論在我國實務之運用,台灣本土法學雜誌,第67期,2005年2月。
32.戴志傑,公司法上「經營判斷法則」之研究,月旦法學雜誌,第106期,2004年3月。
33.戴銘昇,公司經理人認定之爭議:無心插柳!通過財報卻選出總經理?/中
高院100重上更(一)39判決,裁判簡評,2009年1月,頁197-201。
34.楊敏華,公司治理之研究,法令月刊,第54卷第4期,2003年4月。
35.葉銀華,集團之公司治理機制-力霸集團瓦解的震撼,會計研究月刊,第257期,2007年4月。 

三、學位論文

1.王怡華,揭穿公司面紗原則之適用要件,國立臺北大學,2014。
2.林岳崴,實質董事之民事責任,國立成功大學法律係研究所碩士論文,2012年6月。
3.林奕辰,法人格否認與債權人保護-以揭穿公司面紗原則為中心,國立台北大學碩士論文,2012年7月。
4.林靖淳,跨越公司法人格之界線-從揭開公司面紗原則出發-,國立台灣大學碩士論文,曾宛如教授指導,2012年。
5.郭佳欣,論幕後控制者之規範-檢討實質董事移植之必要,中正大學法律學研究所碩士論文, 2011年7月。
6.鍾維翰,關係人交易下董事及控制股東之義務,國立政治大學法律研究所碩士論文,2010年10月。
7.黃淳晧,論我國公司控制股東受託義務之法規範建構,世新大學法律學系碩士論文,2009年。
8.黃司熒,控制股東知義務建立及管控手段,國立台灣大學法律研究所碩士論文,2006年。
9.魏子凱,控制股東義務與責任之研究,國立中正大學財經法律研究所碩士論文,2005年。

貳、外文文獻

一、專書
1.ADOLF A. BERLE. JR & GARDINER C. MEANS. THE MODERN CORPORATIN AND PRIVATEPROPERTY, Williams S. Hein & Co., Inc. Reprint Edition(1982).
2.ALAN STEINFELD QC ET AL., BLACKSTONE’S GUIDE TO THE COMPANIES ACT 2006, Oxford (2007).
3.Brenda Hannigan, Company Law, Oxford University Press, (2012).
4.Bainbridge, Stephen M., Corporate Law, Foundation Press,( 2009).
5.Caroline M. Hague, Directors: De Jure, De Facto, or Shadow?, 28 Hong Kong L.J., (1998).
6.Griffin, Stephen, “Confusion surrounding the characteristics, identification and liability of a shadow director” Insolv. Int. (2011).
7.JOO,THOMAS W. CORPORATE GOVERNANCE LAW, THEORY AND POLICY(2d ed. 2010).
8.KAREN VANDEKERCKHOVE, PIERCING THE CORPORATE VEIL(2007).
9.Noonan, Chris & Susan Watson, The Nature of Shadow Directorship: Ad Hoc Statutory lntervention or Core Company Law Principle, (2006).
10.Paul L. Davies, Gower and Davies’ Principles of Modern Company Law, (8th ed. 2008).

二、期刊論文
1.Chris Noonan & Susan Watson, Examining Company Directors through the Lens of De Facto Directorship, J.B.L. (2008 July).
2.Hodge, Lee C. & Sachs, Andrew B., Piercing the Mist: Bringing the Thompson Study into the 1990s, 43 Wake Forest L. Rev. 341 (2008).
3.Michael C. Jensen, A Thory of the Firm —Governance, Residual Claims, and or
Ganizational Forms, Harvard University Press, (2000).
4.McPherson, Richmond & Raja, Nader, Corporate Justice: An Empirical Study of
Piercing Rates and Factors Courts Consider When Piercing the Veil, 45 Wake Forest L. Rev. 931 (2010).
5.Ronald J. Gilson and Jeffrey N. Gordon , “Controlling Controlling Shareholders”, 152 U. Pa. L. Rev. (2003 Dec).


三、法院判決
1.Secretary of State for Trade and Industry v. Tjolle & Ors (1998)
2.Re Kaytech International plc, Secretary of State for Trade and Industry v. Kaczer and others (1999).
3.Holland v. The Commissioner for Her Majesty’s Revenue and Customs and another (2010)
4.Re Hydrodan (Corby) Ltd (1994)
5.Secretary of State for Trade and Industry v. Deverell and Another (2001).
6.Ultraframe (UK) Ltd v. Fielding (2005)
7.Mangen v. Terminal Cabs Ltd., 272 N.Y. 676 (1936 N.Y.A.D.)
8.Walkovsky v. Carlton, 223 N.E. 2d 6.
論文全文使用權限
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