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系統識別號 U0026-0812200912090136
論文名稱(中文) 論關係企業不合營業常規經營之法律制約 --兼述關係企業合併書表之改造
論文名稱(英文) Expound affiliated enterprise to be unsuited to the law super- vision of not-an-arm's operation – and expound the improvement of consolidated statement related to affiliated enterprise
校院名稱 成功大學
系所名稱(中) 法律學系
系所名稱(英) Graduate Institute of Legal Sciences
學年度 94
學期 2
出版年 95
研究生(中文) 徐榮田
研究生(英文) Rong-Tanye Shye
電子信箱 rong490720@yahoo.com.tw
學號 u2689120
學位類別 碩士
語文別 中文
論文頁數 156頁
口試委員 口試委員-邵慶平
口試委員-陳俊仁
指導教授-廖大穎
中文關鍵字 經營判斷原則  合併財務報表  經濟實質與法律形式  關係企業  控制從屬關係  不合營業常規交易  不利益之經營  移轉訂價制度 
英文關鍵字 Controlling-Subordination Relation  Not-an-arm's-length Transactions  Management Judgment Principle  Consolidated Financial Statement  Transfer Pricing System  Affiliated Enterprise  Disadvantageous Operation  Economic Substance and Legal Form 
學科別分類
中文摘要   公司法關係企業專章兩大議題為不合營業常規經營及資訊揭露,此二議題涉及法律、經濟及會計層面。本論文雖以法律觀點出發,然因此二大議題係源於經濟發展下之產物,屬會計領域上一重要環節,因此,法律規範不足部分,則透過會計專業予以補充。
  關係企業不合營業常規經營包括控制公司使從屬公司為不合營業常規交易及不利益之經營。何謂不合營業常規交易?何謂不利益之經營?本論文不從文義上作法學解釋,而以會計實務上常用之交易類型取代,並舉例說明,不但較能使讀者易懂,且又不流於空洞。按關係企業專章基於發揮關係企業整體經濟效益,立法准許控制公司使從屬公司為不合營業常規交易及不利益之經營。然未免控制股東假藉此一合法的不合營業常規交易及不利益之經營,以行利益輸送或掏空資產之實,立法規制如何防止藉此所生之不法行為,乃為本論文第一主題。而防制之對策,除了「公司治理」的強化外,須就公司法、證券交易法及刑法等方面多管齊下,始克全功。
  關係企業資訊揭露者,主要為從屬公司應編製之關係報告書及控制公司應編製之合併財務報表,此為本論文第二主題。在關係企業資訊揭露方面,第一,應連接前述之關係企業間交易,採用「移轉訂價制度」以衡量關係企業間交易是否為不合營業常規交易,及採「經營判斷原則」以判定是否具不利益經營。同時,應課以從屬公司記載全部關係人交易及保存重要經營資料之完整性,以為從屬公司少數股東及債權人在訴訟上易以舉證,以達立法保護從屬公司少數股東及債權人之目的。第二,在合併財務報表表達方面,本論文所關切的是如何防制控制公司借關係人不合營業常規交易及法規範漏洞與會計準則規範不夠嚴謹等缺失操縱損益,以掩飾長期虧損或不法行為。美國的「安隆」案及我國的「博達」案等,就是利用上述之手法以掩飾長期虧損或不法行為。故如何修正法規範及制定嚴謹的會計準則,以防止操縱損益,是今後須面臨的另一課題。
  關係企業法理基本上是從「經濟實質關係」觀察。不論是控制從屬關係之認定、判定關係企業間交易是否為不合營業常規交易及合併財務報表編製準則等,皆是以「經濟實質重於法律形式」的擴張適用。此亦符合會計上「重經濟實質而輕法律形式」的觀念。
英文摘要   Two subjects in company-law related to affiliated enterprise are not-an-arm's operation and information disclosure, these two subjects involves the law, economy and accounting's level. This thesis although is set out with the law standpoint, however therefore the two subjects are original to the economy development, belonging to accounting's realm up one important link, therefore, if the law standard isn't enough, then give complement through accounting's profession.
  The not-an-arm's operations of affiliated enterprise include not- an-arm's transactions and disadvantageous operation. What is the not- an-arm's transactions?What is the disadvantageous operation? This thesis doesn't learn to explain the law's meanings from the text right- eousness, and the accounting practices is in common use of the bargain type replace, and illustrate with example, so that, can make the reader understand easily not only and more, don't become besides empty. Press affiliated enterprise particularly chapter in order to develop whole economic benefit, the lawmaking allows controlling-company to make sub- ordination-company for be unsuited the not-an-arm's transactions and the disadvantageous operation. However, in order to avoid the control share- holder false by this legality is unsuited to the not-an-arm's transactions and the disadvantageous operation, with go a benefit to transport or steal out the enterprise's property, so that, the lawmaking rules and reg- ulations how prevent by illegal act got by these from, is this thesis's first topic. And the defensive system, besides “corporate governance” enhances, must rely on company-law, security-trade-law, and criminal-law all together.
  The information disclosure of affiliated enterprise include mainly should draw up from subordination-company of relation written report and should draw up from controlling-company of the consolidated financial statement, this is the thesis the second topic. In the aspect of the information disclosure of affiliated enterprise, the first, should con- junction above transaction between affiliated enterprise, adopt "trans- fer pricing system” to measure transaction between affiliated enterprise whether for be not-an-arm's-length transactions or not, and adopt "management judgment principle” to judge whether have disadvantageous operation to subordination-company. In the meantime, should impose sub- ordination-company record all transaction between affiliated enter- prise, and keep important management data entirely, think from sub- ordination-company's few shareholders and creditor on the litigation easily with offer as proof to attain the purpose of lawmaking protection subordination-company's few shareholders and creditor. The second, in expression of the consolidated financial statement, this thesis is con- cerned about how to prevent controlling-company utilize not-an-arm's- length transactions, legal loophole and accounting standard not enough strict etc. manipulate income, try to cover up the long-term deficiency or illegal act. USA's “ENRON case” and Taiwan's “BO DAR case” etc., is make use of above-mentioned of skill with cover up the long-term deficiency or illegal act. How to revise legal standard and draw up strict accounting standard to prevent manipulate income is another an important topic we will face.
  Affiliated enterprise legal theory is basically to observe from “economic substance relation”. Include the identification of control- ling-subordination relation, the identification of not-an-arm's transac- tions, and draw-up the consolidated financial statement etc. all should apply to “emphasize economic substance relation, ignore legal form”. That is suitable to accounting profession “emphasize economic substance relation, ignore legal form” concept.
論文目次 第一章 緒論 ……………………………………………………………………… 1
第一節 研究動機與目的……………………………………………………… 1
第二節 研究範圍、方法與限制……………………………………………… 5
第三節 文獻回顧與分析……………………………………………………… 7
壹、 文獻回顧 ……………………………………………………………… 7
貳、 文獻分析 ……………………………………………………………… 9
第四節 研究架構………………………………………………………………14
第二章 關係企業不合營業常規經營之意義與類型 ……………………………16
第一節 關係企業之定義及範圍 …………………………………………… 16
壹、 關係企業學理上之定義與範圍 ………………………………………16
貳、 我國公司法關係企業之定義與範圍 …………………………………18
一、 事實上之關係企業 …………………………………………… 18
二、 契約上之關係企業 …………………………………………… 20
三、 平等之關係企業 ……………………………………………… 20
參、 小結…………………………………………………………………… 21
第二節 關係人交易之意義及性質……………………………………………22
壹、 關係人之意義…………………………………………………………23
一、 關係人之定義………………………………………………… 23
二、 財務會計凖則公報所規範之關係人意義 ……………………24
三、 關係企業專章下關係人之定義 ………………………………25
貳、 關係人交易之性質 ………………………………………………… 26
一、 關係人交易之本質…………………………………………… 26
二、 關係人不合營業常規交易之誘因 ……………………………28
第三節 關係企業不合營業常規經營之意義 ……………………………… 30
壹、 不合營業常規交易及不利益經營之意義……………………………30
貳、 不合營業常規交易及不利益經營之特質……………………………32
第四節 關係企業不合營業常規經營之類型 ……………………………… 33
壹、 進銷貨交易……………………………………………………………33
一、 一般類型進銷貨之不合營業常規交易……………………… 33
二、 跨國關係企業進銷貨之不合營業常規交易……………………34
貳、 重大固定資產交易 ……………………………………………………35
參、 未上市上櫃股票交易 …………………………………………………37
肆、 財務支援交易 …………………………………………………………38
一、 資金借貸 ………………………………………………………39
二、 背書保證 ………………………………………………………41
伍、 無形資產交易 …………………………………………………………43
一、 無形資產之意義 ………………………………………………43
二、 無形資產之重要性 ……………………………………………43
三、 以無形資產作為關係人不合營業常規交易之說明 …………44
四、 無形資產之評價 ………………………………………………45
五、 國際會計凖則第三十八號公報之規範 ………………………47
陸、 其他類型之關係企業不合營業常規交易…………………………… 48
一、 勞務提供 ………………………………………………………48
二、 虛報與營業上無關之支出 ……………………………………49
柒、 使從屬公司不作為 ……………………………………………………49
捌、 小結 ……………………………………………………………………51
第三章 關係企業不合營業常規經營法律約制之強化 ……………………… 52
第一節 美國立法例對於關係企業交易之規範………………………………52
壹、 控制股東之忠實義務 ……………………………………………… 53
貳、 關係企業內部交易之公平原則………………………………………54
參、 經營判斷法則 ……………………………………………………… 57
一、 經營判斷原則之意義 ……………………………………… 57
二、 經營判斷原則之功能 ……………………………………… 58
三、 經營判斷原則之目的 ……………………………………… 59
四、 經營判斷原則之要件 ……………………………………… 60
第二節 公司治理之落實 ……………………………………………………60
壹、我國現行公司治理之發展與缺失 ……………………………………62
一、 我國公司治理原則之發展 …………………………………62
二、 我國公司治理原則之內容 …………………………………62
三、 我國現行公司治理之缺失 …………………………………64
貳、 公司治理改造之方向 ……………………………………………… 65
一、 法律制度方面……………………………………………… 66
二、 稽核制度方面……………………………………………… 66
三、 企業內部監理方面 …………………………………………66
四、 資訊揭露方面……………………………………………… 66
第三節 關係企業不合營業常規經營弊害之法律防制對策 ………………67
壹、 公司法上之對策………………………………………………………68
一、 監察人制度方面…………………………………………… 68
二、 董事制度方面……………………………………………… 70
三、 股東制度方面……………………………………………… 71
貳、 證券交易法上之對策…………………………………………………72
一、 證券交易法第一百七十一條第二款之評論……………… 72
二、 其他規範方式之探討 ………………………………………72
參、 刑事上之對策…………………………………………………………74
一、 經濟刑事立法……………………………………………… 74
二、 經濟刑事司法……………………………………………… 76
肆、 小結 ………………………………………………………………… 79
第四章 關係企業資訊公開制度 …………………………………………………82
第一節 關係企業資訊之特質 ……………………………………………… 82
壹、 資訊不對稱 ………………………………………………………… 82
貳、 不實資訊 …………………………………………………………… 84
參、 「重大未公開資訊」之意義 ……………………………………… 86
肆、 小結………………………………………………………………… 88
第二節 關係企業資訊揭露之規範……………………………………………89
壹、 關係企業下關係人交易之揭露 …………………………………… 90
一、 專章下關係人之意義 ………………………………………90
二、 關係人之認定標凖 …………………………………………91
貳、 關係人交易揭露之規範 …………………………………………… 97
一、 關係企業專章外之規範 ……………………………………97
二、 關係企業專章之規範 ………………………………………99
三、 關係人交易揭露之評論 ……………………………………99
參、 補償或賠償之計算標凖…………………………………………… 102
一、 移轉訂價之參考………………………………………… 103
二、 無形資產之特別衡量 ……………………………………106
三、 不利益經營之考量--經營判斷原則 …………………… 107
第五章 關係企業合併書表編製之改造……………………………………… 109
第一節 關係企業合併書表之意義 ……………………………………… 109
壹、 關係企業三書表內涵………………………………………………109
一、 控制公司應編製之會計表冊 …………………………… 109
二、 從屬公司應編製之會計表冊 …………………………… 110
貳、 「準則」編製三書表之規定………………………………………110
第二節 關係企業資訊揭露法律規範之評論………………………………113
壹、 專章及「準則」之規範 ……………………………………………113
一、 專章及「準則」規範上之目的 …………………………… 113
二、 專章及「準則」對控制從屬公司之界定 ………………… 114
三、 專章及「準則」規範合併財務報表編製之原則……………115
四、 「準則」規範合併財務報表附註之內容 ………………… 115
五、 合併書表揭露及查核公告之流程 ……………………… 116
貳、 交叉持股下財務資訊之揭露 ………………………………………117
一、 母子公司交叉持股資訊揭露………………………………118
二、 相互投資公司資訊揭露……………………………………120
第三節 關係企業資訊揭露財務會計準則之規範………………………… 122
壹、 合併財務報表之會計理論……………………………………………122
一、 母公司理論 …………………………………………………122
二、 個體理論……………………………………………………124
三、 現代理論……………………………………………………124
貳、 美國財務會計準則……………………………………………………127
參、 國際財務會計準則……………………………………………………129
肆、 我國財務會計準則……………………………………………………130
一、 母子公司之界定……………………………………………130
二、 合併財務報表編製之原則…………………………………131
三、 合併財務報表附註之內容…………………………………133
第四節 小結………………………………………………………………… 138
壹、 「專章」與「準則」之檢討…………………………………………138
貳、 關係報告書內容之加強…………………………………………… 139
參、 合併財務報表會計師查核簽證可能之缺失……………………… 139
第六章 結論…………………………………………………………………… 141
第一節 前言…………………………………………………………………141
壹、 關係企業組織為現代新經濟體…………………………………… 141
貳、 關係企業衍生的法律問題………………………………………… 142
一、 交叉持股問題………………………………………………143
二、 董事兼充問題………………………………………………144
三、 不合營業常規經營交互運用的複雜性……………………145
四、 關係企業資訊揭露之重要性………………………………145
第二節 經濟實質重於法律形式……………………………………………146
壹、 經濟實質重於法律形式之意義……………………………………146
貳、 經濟實質重於法律形式在會計上之引用…………………………147
參、 經濟實質重於法律形式在關係企業法理之擴張適用……………148
第三節 現行法的檢討與建議 …………………………………………… 149
參考文獻………………………………………………………………………… 152
一、 書籍……………………………………………………… 152
二、 期刊 ………………………………………………………153
三、 學位論文………………………………………………… 155
四、 研究報告………………………………………………… 156

參考文獻 參考文獻
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23.李素蘭,企業合併財務報表編製之探討,今日會計,1996年3月。
三、學位論文
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2 施中川,關係企業不合營業常規交易之研究,政治大學法學研究所學士後法學碩士論文,2003年。
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9. 許復欣,董事信託義務之研究—以注意義務中心,中原大學財經法律學系碩士論文,2001年。
四、研究報告
1. 證券期貨市場,公司治理機制對於關係人交易的影響,2003年。
2. 金融研究中心,關係人與違約連動之影響,2004年。
3. 台灣證券交易所委託專題研究計劃,德國對關係企業資訊揭露規範之研究,1998年。
論文全文使用權限
  • 同意授權校內瀏覽/列印電子全文服務,於2006-08-25起公開。
  • 同意授權校外瀏覽/列印電子全文服務,於2006-08-25起公開。


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